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2006年國(guó)家司法考試 試卷四

參 考 答 案

2006年國(guó)家司法考試試卷四參考答案

一、（本題16分）
1．不成立合伙關(guān)系，因王某聘請(qǐng)張某屬于雇傭關(guān)系，王某既未出資，也不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，不符合合伙關(guān)系的特征。
2．不能，因?yàn)樵撟》繉儆谕跄撤蚱薰餐?cái)產(chǎn)，未經(jīng)共有權(quán)人其妻的同意進(jìn)行抵押，該抵押無(wú)效。
3．合法，因?yàn)槎S作為承攬人可行使留置權(quán)或同時(shí)履行抗辯權(quán)。
4．應(yīng)當(dāng)，因?yàn)橥跄撑c李某之間成立運(yùn)輸合同關(guān)系，王某應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任，對(duì)李某的賠償實(shí)行無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。
5．合法，因該客車(chē)所有權(quán)雖然屬于甲公司，但王某支付了大部分價(jià)款對(duì)該車(chē)享有一定的權(quán)益，該車(chē)屬于與案件有關(guān)的財(cái)物。
6．唐某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任，因唐某違章駕駛，造成1人死亡的嚴(yán)重后果，構(gòu)成交通肇事罪。
二、（本題20分）
1．有效。甲公司以未取得所有權(quán)之樓房出資僅導(dǎo)致甲公司承擔(dān)出資不實(shí)的法律責(zé)任，不影響公司設(shè)立的效力。
2．不合法。丙公司的行為實(shí)為抽逃公司資金。
3．無(wú)效。該擔(dān)保事項(xiàng)應(yīng)由無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東表決決定。
4．陳某的申報(bào)構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。丁公司對(duì)匯票的保證有效；大滿公司實(shí)為拒絕承兌，陳某對(duì)丁公司享有票據(jù)追索權(quán)。賈某的申報(bào)不構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。賈某的200萬(wàn)元是對(duì)丁公司的出資，公司股東不得以出資款向公司主張債權(quán)。
5．B銀行申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)支持，但無(wú)權(quán)優(yōu)先受償。丁公司與B銀行簽訂的擔(dān)保合同有效，故B銀行破產(chǎn)債權(quán)成立；但該擔(dān)保是保證擔(dān)保，B銀行不享有擔(dān)保物權(quán)，無(wú)權(quán)優(yōu)先受償。乙公司的請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)支持。乙公司仍是A樓房的產(chǎn)權(quán)人，故其可依法收回該樓房。
6．債權(quán)人可以向甲公司、丙公司和某會(huì)計(jì)師事務(wù)所追索。甲公司虛假出資,丙公司非法抽逃資金，應(yīng)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任；某會(huì)計(jì)師事務(wù)所明知丁公司設(shè)立時(shí)甲公司出資不實(shí)，仍予驗(yàn)資，應(yīng)在其虛假驗(yàn)資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。
三、（本題18分）
1．可以。適用民事訴訟法關(guān)于先予執(zhí)行的規(guī)定。
2．不可以。當(dāng)事人在訴訟中未提出的請(qǐng)求，訴訟結(jié)束后又基于同一事實(shí)另行起訴的，法院不予受理。
3．不應(yīng)當(dāng)追加被告，法院應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告；林乙作為繼承人有權(quán)承擔(dān)林甲的訴訟權(quán)利義務(wù)，法院變更為原告是正確的；林乙有權(quán)對(duì)訴訟請(qǐng)求進(jìn)行變更，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。
4．一審判決認(rèn)為鎮(zhèn)黨委的檔案材料不能作為證據(jù)是不正確的，該證據(jù)具有真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性，可以作為證據(jù)；一審判決消除影響超出了起訴請(qǐng)求，是錯(cuò)誤的；一審判決遺漏了賠禮道歉的起訴請(qǐng)求，是錯(cuò)誤的。
5．二審應(yīng)將林乙、老方和雜志社都確定為上訴人。直接發(fā)回重審欠妥，可以就賠禮道歉的起訴請(qǐng)求一并調(diào)解，調(diào)解不成的才應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審。
6．可以責(zé)令支付遲延履行金；可以罰款、拘留；可以采取公告、登報(bào)等方式，公布判決主要內(nèi)容，費(fèi)用由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)。
四、（本題26分）
1．甲開(kāi)走他人面包車(chē)的行為構(gòu)成盜竊罪，即使面包車(chē)沒(méi)有鎖，但根據(jù)社會(huì)的一般觀念，該車(chē)屬于他人占有的財(cái)物，而非遺忘物。
2．甲對(duì)乙的行為構(gòu)成搶劫罪，甲雖然開(kāi)始打算實(shí)施搶奪，但在乙抓住車(chē)門(mén)不放時(shí)，甲加速行駛的行為已經(jīng)屬于暴力行為，因而不是轉(zhuǎn)化型搶劫，而應(yīng)直接認(rèn)定為搶劫罪，而且屬于搶劫罪的結(jié)果加重犯。
3．甲對(duì)男生的行為構(gòu)成拐騙兒童罪而不構(gòu)成拐賣(mài)兒童罪。表面上看甲以兒童換取了商品，但這種行為并非屬于出賣(mài)兒童，商店老板也沒(méi)有收買(mǎi)兒童的意思。
4．甲對(duì)商店老板的行為構(gòu)成詐騙罪。
5．丙、丁對(duì)甲的行為構(gòu)成刑訊逼供罪。
6．根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院的有關(guān)司法解釋關(guān)于非法證據(jù)排除規(guī)則的規(guī)定，雖然甲翻供，但對(duì)于甲盜竊面包車(chē)、搶劫乙的巨額財(cái)物的犯罪行為仍可認(rèn)定，但拐騙兒童罪、詐騙罪只有口供，沒(méi)有其他證據(jù)證明，因而不能成立。
7．因拐騙兒童罪、詐騙罪不能認(rèn)定，甲的特別自首也不成立。
五、（本題35分）
1．觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；
2．不少于600字。
六、（本題35分）
1．在所列的3個(gè)問(wèn)題中任選其一作答，或者自行選擇其他角度作答；
2．在分析、比較、評(píng)價(jià)的基礎(chǔ)上，提出觀點(diǎn)并運(yùn)用法學(xué)知識(shí)闡述理由；
3．觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；
4．不少于600字。