[ 唐偉元 ]——(2005-2-23) / 已閱23046次
“法的適用”概念辨析
唐偉元
法的適用概念的內(nèi)涵及其外延是什么呢？對(duì)此在法學(xué)理論上是存在爭(zhēng)論的。
沈宗靈先生認(rèn)為（見(jiàn)沈宗靈主編，《法理學(xué)》，北京大學(xué)出版社，2001年7月版，第34頁(yè)），以實(shí)施法律的主體和法的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，法的實(shí)施方式可以分為三種：法的遵守，法的執(zhí)行，法的適用。法的遵守的廣義就是法的實(shí)施，法的遵守的狹義是指公民、社會(huì)組織和國(guó)家機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則，依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動(dòng)。法的執(zhí)行的廣義是所有國(guó)家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序?qū)嵤┓傻幕顒?dòng)，法的執(zhí)行的狹義是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公職人員依法行使管理職權(quán)、履行職責(zé)、實(shí)施法律的活動(dòng)。人們把行政機(jī)關(guān)稱為執(zhí)法機(jī)關(guān)，就是在狹義上適用執(zhí)法的。法的適用，通常是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動(dòng)。由于這種活動(dòng)是以國(guó)家名義來(lái)行使，因此也稱為“司法”，法的適用是實(shí)施法律的一種方式。
法的適用發(fā)生的情形有兩種情況，第一，當(dāng)公民、社會(huì)組織和其他國(guó)家機(jī)關(guān)在相互關(guān)系中發(fā)生了自己無(wú)法解決的爭(zhēng)議，致使法律規(guī)定的權(quán)利義務(wù)無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)，需要司法機(jī)關(guān)適用法律裁決糾紛，解決爭(zhēng)端。第二，當(dāng)公民、社會(huì)組織和其他國(guó)家機(jī)關(guān)在其活動(dòng)中遇到違法、違約或侵權(quán)行為時(shí)，需要司法機(jī)關(guān)適用法律制裁違法、犯罪，恢復(fù)權(quán)利。
因此，法的適用的特點(diǎn)如下。（1）法的適用是由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)及其公職人員，按照法定職權(quán)實(shí)施法律的專門活動(dòng)，具有國(guó)家權(quán)威性。在我國(guó)，人民法院和人民檢察院是代表國(guó)家行使司法權(quán)的專門機(jī)關(guān)，其他任何國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和個(gè)人都不得從事這項(xiàng)工作。在中國(guó)，司法權(quán)包括審判權(quán)和檢查權(quán)。（2）法的適用是司法機(jī)關(guān)以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾實(shí)施的活動(dòng)。（3）法的適用是司法機(jī)關(guān)依照法定程序，運(yùn)用法律處理案件的活動(dòng)，具有嚴(yán)格的程序性及合法性。司法機(jī)關(guān)處理案件必須依據(jù)相應(yīng)的程序發(fā)規(guī)定，保證正確、合法、及時(shí)的適用法律，實(shí)現(xiàn)司法公正。（4）法的適用必須有表明法的適用結(jié)果的法律文書，如判決書、裁判書和決定書等。為了保證法律的正確適用，我國(guó)憲法和法律規(guī)定了司法機(jī)關(guān)適用法律必須遵循的原則。這些原則有司法公正、公民在法律面前一律平等、以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩、司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使職權(quán)、國(guó)家賠償與司法責(zé)任等。
而人大的孫國(guó)華、朱景文先生則認(rèn)為（見(jiàn)孫國(guó)華、朱景文主編，《法理學(xué)》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，1999年11月版，第313頁(yè)），以法律規(guī)范是否需要國(guó)家機(jī)關(guān)的干預(yù)才能實(shí)施和實(shí)現(xiàn)為標(biāo)準(zhǔn)，法的實(shí)施可分為法的遵守和法的適用。
法的遵守是指全體國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企事業(yè)單位、國(guó)家公職人員和全體公民按照法律規(guī)范的要求行為，實(shí)施法律規(guī)范活動(dòng)。
法的適用則在需要國(guó)家機(jī)關(guān)的干預(yù)下才能將法律規(guī)范予以實(shí)施和實(shí)現(xiàn)的情況下產(chǎn)生的，是指一切國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家授權(quán)單位按照法律的規(guī)定運(yùn)用國(guó)家權(quán)力，將法律規(guī)范運(yùn)用于具體人或組織，用來(lái)解決具體問(wèn)題的專門活動(dòng)，它使具體的當(dāng)事人之間發(fā)生一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系或?qū)ζ溥m用法律制裁。司法機(jī)關(guān)依法運(yùn)用法律規(guī)范處理具體案件的“司法活動(dòng)”，是法的適用的典型的，重要的形式。因此，法的適用屬于依法進(jìn)行的個(gè)別調(diào)整，是在出現(xiàn)了必須由國(guó)家專門機(jī)關(guān)干預(yù)，法律規(guī)范才能得到實(shí)現(xiàn)的情況下產(chǎn)生的。
法的適用的情形為：（1）當(dāng)法律關(guān)系各方出現(xiàn)爭(zhēng)執(zhí)時(shí)。（2）當(dāng)發(fā)生違法犯罪時(shí)。（3）當(dāng)某一種社會(huì)關(guān)系或事實(shí)對(duì)社會(huì)或?qū)Ξ?dāng)事人具有重要意義，它的產(chǎn)生或存在必須有國(guó)家主管機(jī)關(guān)的確認(rèn)、監(jiān)督和檢驗(yàn)它是否真實(shí)時(shí)。（4）當(dāng)實(shí)現(xiàn)法律規(guī)范的必須由主管國(guó)家機(jī)關(guān)給予支持時(shí)。
法的適用的分類，若按照法的實(shí)現(xiàn)的正常形式和非正常形式則可分為兩大類，即對(duì)法律規(guī)范處理部分的適用（調(diào)整性職能的適用法的活動(dòng)）和對(duì)法律規(guī)范制裁部分的適用（在違法情況下國(guó)家機(jī)關(guān)給予制裁的活動(dòng)）；若按照適用法的主體不同，可分為國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)適用法的活動(dòng)，國(guó)家行政機(jī)關(guān)適用法的活動(dòng)，國(guó)家司法機(jī)關(guān)適用法的活動(dòng)等。因此，法的適用又具體包括司法適用、行政適用、仲裁和調(diào)解。
司法適用是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序行使司法權(quán)、運(yùn)用法律處理具體案件的專門活動(dòng)。行政適用又稱為行政執(zhí)法，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公職人員，依照法定的職權(quán)和程序，將法的一般規(guī)范適用于特定行政相對(duì)人或事，調(diào)整具體行政關(guān)系的活動(dòng)。
社會(huì)主義法的適用的基本原則有：以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則、公民在適用法律上一律平等原則、司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)的原則、過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則、專門機(jī)關(guān)與群眾路線相結(jié)合原則、事實(shí)求是，有錯(cuò)必糾的原則。
通過(guò)上述兩種觀點(diǎn)的敘述，可知北大版和人大版關(guān)于法的適用概念的內(nèi)涵和外延是大不一樣的。最明顯的差別在于法的適用的主體是不一樣的：北大版的法的適用的主體僅為國(guó)家司法機(jī)關(guān)，即人民法院和人民檢察院；而人大版的法的適用主體除國(guó)家司法機(jī)關(guān)外，還包括國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)和國(guó)家行政機(jī)關(guān)。
比較而言，沈宗靈先生的關(guān)于法的適用的內(nèi)涵和外延的觀點(diǎn)更可取。因?yàn)槠浞诸悩?biāo)準(zhǔn)科學(xué)，條理清晰，范圍明確。人大版的法的適用的分類標(biāo)準(zhǔn)在內(nèi)涵和外延上均較模糊，劃分不清，不具有科學(xué)性，而且此種分類標(biāo)準(zhǔn)中的“國(guó)家干預(yù)”其具體涵義又如何理解呢？明顯可以看出，在此分類中，“法的適用”其實(shí)也是“法的遵守”，因?yàn)閲?guó)家機(jī)關(guān)的干預(yù)而將法律規(guī)范予以實(shí)施和實(shí)現(xiàn)的活動(dòng)，即一切國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家授權(quán)單位按照法律的規(guī)定運(yùn)用國(guó)家權(quán)力，將法律規(guī)范運(yùn)用于具體人或組織，用來(lái)解決具體問(wèn)題的專門的活動(dòng)（法的適用），也是國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體按照法律規(guī)范的要求行為，實(shí)施法律規(guī)范的活動(dòng)（法的遵守）。如此一來(lái)，“法的適用”與“法的遵守”根本就未區(qū)分開。
2000年司法考試第一卷第41題是這樣的：下列哪些行為不符合我國(guó)法律的適用原則？
A. 法官樂(lè)某為辦好案件與原、被告雙方的代理人分別有多次私下接觸
B. 族長(zhǎng)決定強(qiáng)奸案的被害人趙某及家人不許向公安局報(bào)案，由強(qiáng)奸實(shí)施人董某向趙某賠償5000元
C. 在處理合同糾紛時(shí)，諸葛法官接到市委書記的批條，指示不能判外地企業(yè)勝訴
D. 監(jiān)獄根據(jù)法定的情況沒(méi)有將因貪污、受賄被判處10年有期徒刑的原局長(zhǎng)萬(wàn)某收監(jiān)執(zhí)行
本題測(cè)試的是我國(guó)法的適用原則，實(shí)際上本題考的是司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則。那么，此題的答案如何呢？有些書本（見(jiàn)岳西寬主編，《2003年國(guó)家司法考試試題分類精析與應(yīng)試技巧》，中國(guó)工商出版社，2002年11月版，第8頁(yè)）認(rèn)為是ABC。根據(jù)上述對(duì)法的適用的理解，我認(rèn)為，此題答案有待商榷。
前述題目中，ABC三項(xiàng)是屬于法的適用，但違反了“司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使職權(quán)原則”，符合題意，應(yīng)選是無(wú)疑問(wèn)的。問(wèn)題在于選項(xiàng)D是否屬于法的適用以及符合法的適用原則？若以人大版為準(zhǔn)，則選項(xiàng)D中的監(jiān)獄收監(jiān)行為也是國(guó)家干預(yù)的行為，是屬于法的適用也符合法的適用原則，因此，不符合題意，應(yīng)排除，最終答案為ABC。若以北大版為準(zhǔn)，則選項(xiàng)D中的監(jiān)獄既不是人民法院也不是人民檢察院，也更不是處理案件的專門活動(dòng)，因此，選項(xiàng)D不屬于法的適用更不用說(shuō)符合法的適用原則，只是法的執(zhí)行。所以，選項(xiàng)D也符合題意，最終答案應(yīng)為ABCD。我認(rèn)為答案應(yīng)為ABCD。
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（作者單位：宿州學(xué)院）
