[ 王瑜 ]——(2014-10-24) / 已閱6507次
商標保護的邊界問題
江西恒大集團指責(zé)“恒大冰泉”商標侵犯其商標權(quán)，此事引起了恒大冰泉的反諷，認為江西恒大想借“恒大冰泉”出名。在此不想介入案件本身的討論，到是想到一個問題：商標保護的邊界在哪里？
國與國之間有明確的邊界線，未經(jīng)同意的跨越會引發(fā)兩國的戰(zhàn)爭。每個人也有自己心靈的邊界，設(shè)置了無論是什么關(guān)系都不能觸碰的底線。商標保護范圍也是有邊界的，商標法規(guī)定在同一個類別不能注冊相同或者類似的商標，這就是商標保護的邊界，有兩條：第一條邊界：注冊的類別。第二條邊界：商標本身的相同或者近似。必須是同時跨越兩條邊界才算是侵權(quán)，否則即便是同一個商標只要不在同一個類別都可以注冊，比如，我國有幾個著名的“長城”商標，有“長城牌”葡萄酒，也有“長城牌”電器，還是“長城牌”電扇，因為不在一個類別里，大家保護的邊界并沒有交集和沖突，各不侵犯。馳名商標保護的邊界范圍稍寬一些，主要是第一條邊界被拓寬，可以跨類保護，但是這個邊界不是無限的，我國相關(guān)法律、相關(guān)的司法解釋以及國家工商局的行政法規(guī)可以衡量。
《西游記》里孫悟空用金箍棒劃了一個圓圈，唐僧在圈里是安全的，妖怪不能進到圈里禍害他，但妖怪在圈外的行動是自由的。如果孫悟空連妖怪在圈外挑逗一下師傅都不允許，難免要被指責(zé)太霸道了。在實踐中明顯存在擴大自己商標保護邊界的濫訴行為，動輒起訴他人商標侵權(quán)，或在他人商標申請過程中提出異議。在司法實踐中其他人是否跨越了商標保護的邊界最終由法官來判定，個人的判斷難免帶有主觀色彩，且小企業(yè)容易被貼“問題少年”的標簽，所以商標保護邊界的隨意擴大顯然對中小企業(yè)不公平。利用商標異議途徑申請馳名商標還有情可原，但一些代理機構(gòu)以此作為業(yè)務(wù)，主動為知名企業(yè)提供商標監(jiān)測服務(wù)，不間斷監(jiān)測國家商標局發(fā)布的商標公告，牽強附會稍有近似的就通知企業(yè)提出異議。在同一個類別申請的商標如何才構(gòu)成近似，商標審查指南里有明確規(guī)定，一般代理機構(gòu)都具備初步的判斷能力，如果是為了攬業(yè)務(wù)而任意擴大商標保護的邊界，故意挑起商標爭議，耗費當事人的費用和精力，事實上造成申請人商標不能正常申請，這是不道德的行為，代理機構(gòu)不能用不道德的方式謀求業(yè)務(wù)。
國與國之間都有邊界糾紛，商標保護的邊界也存在一定的模糊地帶，尤其是馳名商標保護的邊界。商標理論中有個“商標淡化”的概念，曾經(jīng)看到某文章說“勞斯萊斯”是頂級豪華汽車品牌，如果將“勞斯萊斯”注冊為低端的產(chǎn)品商標會有損“勞斯萊斯”的高大上的形象。胡適先生提倡實證主義，他強調(diào)要拿證據(jù)來，但是這篇文章沒有提供證據(jù)，只有理論上的推導(dǎo)。民事賠償?shù)那疤崾怯袚p失，商標保護的主要是利益，所有的商標“傍名牌”、“擦邊球”及明顯的侵權(quán)行為一定給知名商標造成經(jīng)濟損失嗎？我們先不要武斷，要有科學(xué)的依據(jù)，用科學(xué)的模型進行分析。著名刑法學(xué)家陳興良教授給我們做講座第一句話就說：“犯罪促進社會的發(fā)展”，這個道理不是很容易理解的。現(xiàn)實中有的企業(yè)對少量的商標侵權(quán)是默許甚至是縱容的，我想企業(yè)一定有自己的理性考量。很多國外的大品牌就是因為大量仿冒才使得該品牌在中國家喻戶曉。奢侈品牌和低端產(chǎn)品完全是兩個銷售渠道，消費人群也沒有交集，仿冒者是促進了奢侈品牌的消費還是降低了消費呢？請不要輕易下結(jié)論，用科學(xué)的分析方法來分析，作為中介服務(wù)機構(gòu)應(yīng)當給企業(yè)提供科學(xué)的決策依據(jù)再幫助企業(yè)恰當?shù)卮_定保護的邊界。
魯迅小說中的人物阿Q他的邊界設(shè)定很沒譜，遇到弱小的，他的禁忌無比多，遇到比他強大的完全放棄了邊界，被別人打還自稱為打蟲豸。每個人心靈的邊界大小其實取決于自信力，自信力越強大，保護的邊界就越小，對別人也越寬容。商標也是一樣，企業(yè)對商標保護的邊界需要理性設(shè)置。
作者：王瑜
2014年10月作于北京
