[ 徐文文 ]——(2013-9-10) / 已閱18025次
【正文】
最近，浙江溫嶺幼師虐童案引起了公眾的廣泛關(guān)注和強(qiáng)烈譴責(zé)。隨著大量虐童行為的發(fā)生，公眾及媒體支持虐童行為入刑的呼聲不斷高漲。2012年10月29日，一項(xiàng)網(wǎng)絡(luò)調(diào)查顯示，95.6%的網(wǎng)民支持使用刑法規(guī)制虐童行為，以刑罰的方式震懾、懲戒施暴者。[1]學(xué)界中也不乏支持者，并就如何作出進(jìn)一步的立法修改與完善提出建議。但是，也有學(xué)者認(rèn)為我國現(xiàn)有的刑法條文中有關(guān)故意傷害罪、侮辱罪等規(guī)定，已經(jīng)足以調(diào)整相關(guān)虐童行為；不應(yīng)該過度受輿論與民意的影響，而在刑法中增設(shè)所謂的“虐童罪”。[2]筆者認(rèn)為以浙江溫嶺幼師虐童案為例，在罪名適用的問題上，虐待罪、侮辱罪、故意傷害罪、尋釁滋事罪都不是最好的選擇，適用起來難免令人感到牽強(qiáng)。雖然上述四種罪名均無法適用，但從客觀行為來看，教師虐待兒童的行為更接近虐待罪的行為特征。虐待罪的行為表現(xiàn)為持續(xù)地、經(jīng)常地對被侵害人進(jìn)行肉體上的摧殘與精神上的折磨，如毆打、侮辱等。但刑法分則關(guān)于虐待罪的規(guī)定難以對非親屬共同相處人員間的虐待行為進(jìn)行有效的規(guī)制。因此，可以考慮通過修改完善虐待罪的立法規(guī)定，實(shí)現(xiàn)虐童行為的犯罪化，以更好懲治虐童行為。
一、虐待罪的主體范圍應(yīng)否擴(kuò)大
刑法規(guī)定虐待罪的主體是“家庭成員”，即虐待行為的直接受害者只能是共同生活的家庭成員，而不包括其他相關(guān)人員。關(guān)于“家庭成員”的范圍。學(xué)界較通行的觀點(diǎn)認(rèn)為其必須與被害人有一定的血親關(guān)系、婚姻關(guān)系或收養(yǎng)關(guān)系，并在一個家庭中共同生活，包括祖父母、外祖父母、父母子女、兄弟姐妹等，也包括自愿承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)的與其共同生活的其他親友等。[3]但是，有一些學(xué)者卻認(rèn)為上述“家庭成員”的概念過于狹窄，不能有效規(guī)制層出不窮的虐待類社會現(xiàn)象，應(yīng)對其作出擴(kuò)大解釋。[4]筆者支持?jǐn)U大虐待罪主體的觀點(diǎn)，認(rèn)為刑法目前的規(guī)定明顯滯后于社會的發(fā)展，不利于對虐待行為的規(guī)制。具體理由如下：
第一，社會發(fā)展使得家庭模式發(fā)生一定的變化，因而應(yīng)擴(kuò)大“家庭成員”的范圍。家庭的發(fā)展與人類社會的發(fā)展同步，家庭形態(tài)的發(fā)展也如人類社會的發(fā)展一樣，經(jīng)歷了不同的階段。傳統(tǒng)的家庭成員一般指基于血親和姻親關(guān)系而緊密生活在一起的人員，例如父母、子女、祖父母和夫妻，也包括雖沒有血親和姻親關(guān)系但生活在一起的繼父母與繼子女、養(yǎng)父母與養(yǎng)子女。但是，隨著改革開放的日益深入和經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，受多種外來文化思潮的影響，傳統(tǒng)的家庭生活形態(tài)和倫理形態(tài)受到了一定的沖擊。主要表現(xiàn)為出現(xiàn)了一些雖然在道德上不能為大眾所接受，但有關(guān)人員卻實(shí)際生活在一起的新型家庭。有學(xué)者將此類家庭形式概括為非傳統(tǒng)的實(shí)然家庭，認(rèn)為主要包括未婚同居家庭、非法同居家庭、同性戀家庭、“二奶”家庭、收買婦女后組成的家庭等。[5]新型家庭中的成員不僅平時生活在一起，相互之間也負(fù)有一定的照顧、教育、扶養(yǎng)義務(wù)。某一成員在生活中完全可能以打罵、凍餓、侮辱、謾罵、有飯不給吃、有病不給治、強(qiáng)迫做超體力勞動、隨意禁閉等方法，對共同生活的其他成員從肉體上、精神上進(jìn)行折磨、摧殘。如果不將上述人員納入“家庭成員”的范疇，將不利于對被害人權(quán)利的保護(hù)。
第二，社會的發(fā)展導(dǎo)致社會結(jié)構(gòu)的格局發(fā)生變化，并非只有家庭成員才可能生活在一起，虐待行為已突破了“家庭成員”的范圍。有學(xué)者指出：“我們社會結(jié)構(gòu)的格局不是一捆一捆扎清楚的柴，而是好像把一塊石頭丟在水面上所發(fā)生的一圈圈推出去的波紋，每個人都是他社會影響所推出去的圈子的中心。被圈子的波紋所推及的就發(fā)生聯(lián)系。每個人在某一時間某一地點(diǎn)所動用的圈子不一定是相同的。中國傳統(tǒng)結(jié)構(gòu)中的差序格局具有這種伸縮能力�！盵6]在傳統(tǒng)社會，不管這個圈子如何伸縮，親疏關(guān)系永遠(yuǎn)都很明確。只有離中心最近的家庭成員才可能密切生活在一起，相互之間產(chǎn)生一定的扶養(yǎng)、照顧、教育義務(wù)。但是，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會的解構(gòu)，為了工作、生活、學(xué)習(xí)等，人們的流動性加強(qiáng)，這種差序格局也發(fā)生一定變化。有些離中心較遠(yuǎn)的非“家庭成員”，也可能因?yàn)槟撤N原因而與某個人密切生活在一起并相互負(fù)有一定的扶養(yǎng)義務(wù)。例如，師傅和與其一起生活的學(xué)徒工之間的關(guān)系。另外，隨著獨(dú)生子女時代的到來和社會老齡化的趨勢越來越明顯，社會生活中屢屢發(fā)生的家庭保姆虐待兒童、養(yǎng)老機(jī)構(gòu)的護(hù)工虐待老人、醫(yī)療機(jī)構(gòu)的護(hù)工虐待病人、幼兒教養(yǎng)機(jī)構(gòu)忽視或虐待嬰幼兒等新現(xiàn)象，都不同于傳統(tǒng)的虐待行為。
第三，借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)，擴(kuò)大虐待罪的主體范圍，以適應(yīng)社會生活變化的實(shí)際情況。除越南等少數(shù)國家的刑法典將虐待罪的主體限定為“家庭成員”外，大部分國家規(guī)定的虐待罪主體范圍都比我國規(guī)定得寬泛，并主要分為兩種情況。第一種情況是沒有在刑法典中對虐待罪的主體范圍作出任何限定，如《俄羅斯聯(lián)邦刑事法典》和《菲律賓刑法典》。[7]第二種情況是雖將虐待罪的主體限定在一定范圍內(nèi)，但其范圍比較寬泛，并不限于“家庭成員”。例如《德國刑法典》中虐待被保護(hù)人罪的主體為對不滿18歲之人或因殘疾、疾病而無防衛(wèi)能力之人負(fù)有照料或保護(hù)義務(wù)的人，或?qū)儆谛袨槿说募彝コ蓡T，或是被照料義務(wù)人轉(zhuǎn)讓其照料義務(wù)之人，或行為人屬于其在職務(wù)或工作關(guān)系范圍內(nèi)之下屬；《葡萄牙刑法典》中虐待罪的主體為對行為人負(fù)有照顧、保護(hù)或者負(fù)有指導(dǎo)或教育責(zé)任的人，或者與未成年人或者無助人具有勞動關(guān)系的人；《意大利刑法典》中家庭虐待或者虐待兒童罪的主體為家庭成員或者因教育、培養(yǎng)、治療、監(jiān)管、看管、行使職業(yè)或者技藝等原因而負(fù)有一定照料義務(wù)的人；而《捷克刑法典》則是通過虐待被托付人罪和虐待共同居住人罪兩個罪名將其主體限定為負(fù)有照料、教育責(zé)任的人或親屬或與其共同住所居住的其他人。[8]
因此，為更好規(guī)制目前頻發(fā)的虐待類案件，可以考慮適當(dāng)擴(kuò)大虐待罪的主體范圍。前些年，媒體經(jīng)常報(bào)道的雇主虐待保姆案件，就曾引發(fā)一些學(xué)者對虐待罪主體范圍的討論。對于雇主與保姆、師傅與學(xué)徒工等在共同生活中出現(xiàn)的類似于家庭成員間的虐待行為且情節(jié)嚴(yán)重的情況應(yīng)該如何處理，學(xué)者們有不同的觀點(diǎn)。此問題的主要爭議點(diǎn)是，把基于此類關(guān)系的人員納入“家庭成員”之中是否合理。[9]筆者認(rèn)為，不能通過擴(kuò)大解釋把上述人員簡單歸入“家庭成員”之列，否則可能導(dǎo)致解釋的內(nèi)容超出刑法規(guī)定用語的可能含義，從而難以為社會一般大眾所接受。對此，可以將虐待罪的主體范圍擴(kuò)大至“家庭成員”之外的人，即對被虐待人負(fù)有照顧、保護(hù)或者指導(dǎo)、教育責(zé)任的人。
就虐童行為而言，擴(kuò)大虐待罪的主體范圍，有利于實(shí)現(xiàn)此類行為的犯罪化，其意義主要體現(xiàn)在以下幾個方面：（1）強(qiáng)化刑法的秩序維護(hù)機(jī)能。虐童行為的犯罪化有利于更好規(guī)制虐童行為，充分發(fā)揮刑法的震懾作用和預(yù)防功能，強(qiáng)化刑法的秩序維護(hù)機(jī)能。（2）深入貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策要同時關(guān)注兩個方面，該寬則寬，當(dāng)嚴(yán)則嚴(yán)，絕不能一味強(qiáng)調(diào)刑罰的輕緩化。從近期頻發(fā)的虐童案件來看，刑法對其的規(guī)制似乎過于“寬緩化”，導(dǎo)致大部分虐童行為不能適用刑法進(jìn)行規(guī)制，一般預(yù)防和特殊預(yù)防的刑罰目的難以實(shí)現(xiàn)。因此，有必要通過擴(kuò)大虐待罪主體范圍將虐童行為犯罪化。（3）推進(jìn)人權(quán)保障理念的執(zhí)行，加強(qiáng)對兒童權(quán)利的保護(hù)�，F(xiàn)行刑法中雖然已有大量保護(hù)兒童權(quán)利的規(guī)定，但是，仍有一些不盡完善之處。虐童行為亟需犯罪化，只有這樣才能強(qiáng)化對兒童的人權(quán)保護(hù)，以更好推進(jìn)人權(quán)保障理念的執(zhí)行。（4）促進(jìn)與相關(guān)立法的銜接。建國以來，我國在兒童保護(hù)方面，有一系列配套的法律法規(guī)，但是，這些法律大多從宏觀層面進(jìn)行政策性引導(dǎo)，不僅沒有明確、具體的條文規(guī)制侵犯兒童的行為，而且對虐待兒童行為的法律定性不清晰，導(dǎo)致虐待兒童的行為不能得到有效的法律規(guī)制，在理論和實(shí)踐中都存在諸多困惑。因此，應(yīng)盡快將虐待兒童的行為犯罪化，以促進(jìn)刑法與相關(guān)立法的銜接，更好地懲治虐童行為，保護(hù)兒童的權(quán)利。（5）有助于更好履行相關(guān)的國際義務(wù)。我國已經(jīng)加入很多兒童保護(hù)方面的國際公約，理應(yīng)切實(shí)踐行相關(guān)國際公約，以更好保護(hù)兒童的權(quán)利。尤其是在我國已經(jīng)批準(zhǔn)加入《兒童權(quán)利公約》的背景下，更應(yīng)通過不斷完善國內(nèi)的相關(guān)法律、制度，為全面保護(hù)兒童的權(quán)利提供有力保障。
二、“情節(jié)惡劣”的規(guī)定應(yīng)否刪除
刑法規(guī)定虐待罪的構(gòu)成要件是“虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的”。對虐待行為的主要形式，學(xué)界并無太大爭議，通說認(rèn)為其表現(xiàn)為經(jīng)常以打罵、凍餓、侮辱、謾罵、有飯不給吃、有病不給治、強(qiáng)迫做超體力勞動、隨意禁閉等方法，對共同生活的家庭成員從肉體上、精神上進(jìn)行折磨、摧殘。關(guān)于“情節(jié)惡劣”，通說認(rèn)為其主要表現(xiàn)為虐待手段殘酷，持續(xù)時間長，動機(jī)卑劣以及屢教不改，虐待老人、兒童、病人或者殘疾而不能獨(dú)立生活的人，先后虐待多人引起公憤等。[10]但對于此罪是否需要“情節(jié)惡劣”這一規(guī)定，有學(xué)者持不同觀點(diǎn)，認(rèn)為應(yīng)取消“情節(jié)惡劣”這一限制條件，凡不屬于“情節(jié)顯著輕微，危害不大”的情形，就應(yīng)按犯罪論處以降低其入罪門檻。[11]也有論者認(rèn)為“情節(jié)惡劣”與告訴才處理的規(guī)定相矛盾，并且不利于保護(hù)老人、兒童等特殊群體的合法權(quán)益。[12]但是，筆者認(rèn)為，現(xiàn)行刑法中不宜刪除“情節(jié)惡劣”的規(guī)定，具體理由如下：
第一，“情節(jié)惡劣”作為定罪情節(jié)，是區(qū)分虐待罪與非罪的重要標(biāo)準(zhǔn)。并非任何有社會危害性的行為都是犯罪，只有具有一定社會危害程度的行為才能被規(guī)定為犯罪�！吨伟补芾硖幜P條例》第45條第2項(xiàng)已經(jīng)將“虐待家庭成員”的行為規(guī)定為違反治安管理的一般違法行為。如果不以“情節(jié)惡劣”作為虐待罪的構(gòu)成要件，就無法將其與一般的虐待行為相區(qū)分。另外，如果刪除“情節(jié)惡劣”這一條件，降低虐待罪的入罪門檻，無疑會給司法資源的合理配置帶來巨大壓力。把有限的刑事司法資源消耗在處理一般違法行為上，將不利于集中司法力量打擊那些社會危害程度嚴(yán)重的犯罪活動。在司法實(shí)踐中，如果對兒女偶爾謾罵父母的情況也按照虐待罪來追究刑事責(zé)任，會導(dǎo)致極大的司法資源浪費(fèi)。相反，如果將這種一般違法行為排除在犯罪圈外，交給行政機(jī)關(guān)處理，既可以避免不必要的司法資源浪費(fèi)，又可以利用行政案件處理速度較快的特點(diǎn)，及時化解家庭矛盾，維護(hù)家庭的穩(wěn)定。
第二，即便從更好地保護(hù)弱勢群體之利益的角度看，刪除“情節(jié)惡劣”的規(guī)定也并非是恰當(dāng)?shù)慕鉀Q方法。由于虐待罪的被害人多屬于弱勢群體，而犯罪分子通常利用其在家庭中經(jīng)濟(jì)上或親屬關(guān)系上的強(qiáng)勢地位來實(shí)施虐待行為，侵犯未成年人、老年人、殘疾人等被害人的合法權(quán)益。因此，虐待罪的相關(guān)規(guī)定必須切實(shí)保護(hù)老人、兒童等弱勢群體的合法權(quán)益。而“情節(jié)惡劣”的規(guī)定看似不利于對特殊群體的利益的保護(hù)，尤其是在本罪屬于親告罪的情況下，這一規(guī)定可能會推延司法機(jī)關(guān)的介入時間，并造成難以恢復(fù)的嚴(yán)重后果，更加不利于對上述弱勢群體相關(guān)權(quán)利的保護(hù)。但是，刪除“情節(jié)惡劣”的規(guī)定在一定程度上不利于維系被害人與行為人之間的親情關(guān)系。尤其是對弱勢群體而言，他們在生存上往往完全依賴行為人，刑法介入過早可能將其與行為人之間的親情關(guān)系徹底推向破裂，從而不利于其基本生活的保障。因此，刪除“情節(jié)惡劣”的規(guī)定并不符合虐待犯罪案件中行為人與被害人之間親屬關(guān)系的實(shí)際情況，反而不利于保護(hù)弱勢群體的利益。當(dāng)然，要加強(qiáng)對弱勢群體權(quán)益的保護(hù)，可以考慮通過其他的途徑實(shí)現(xiàn)。例如，可以將虐待兒童的行為單獨(dú)列為一款或者通過加重法定刑的方式實(shí)現(xiàn)對其權(quán)益的保護(hù)。
第三，國外的立法經(jīng)驗(yàn)并不適合我國的實(shí)際情況，在應(yīng)否刪除“情節(jié)惡劣”的問題上并沒有太多的借鑒意義。從境外的立法經(jīng)驗(yàn)看，雖然大部分國家和地區(qū)的刑法典都沒有將“情節(jié)惡劣”作為犯罪的構(gòu)成要件，例如《德國刑法典》中的虐待被保護(hù)人罪（第225條）、《葡萄牙刑法典》中的虐待罪（第152條）、《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》中的虐待罪（第117條）、《克羅地亞共和國刑法典》中的疏于照顧及虐待青少年罪（第213條）、《意大利刑法典》中的家庭虐待或者虐待兒童罪（第572條）均規(guī)定此罪為行為犯，行為人只要實(shí)施虐待的行為即構(gòu)成犯罪。[13]但是，這不符合我國刑法立法的基本特點(diǎn)，因而不能成為刪除我國刑法中虐待罪“情節(jié)惡劣”的理由。由于國外的刑法往往傾向于擴(kuò)大犯罪的處罰范圍，即危害性并不嚴(yán)重的行為也會被視為犯罪來處理，其中的輕犯罪只相當(dāng)于我國的違反治安管理的行為。因此，國外的刑法較少有“情節(jié)惡劣”的規(guī)定。但是，與外國犯罪構(gòu)成的“立法定性、司法定量”的模式不同，我國犯罪構(gòu)成采取的是“立法定性并定量”的模式。刑法分則中，除不法行為本身的性質(zhì)已足以受刑罰懲罰的部分外，對大多數(shù)不法行為構(gòu)成犯罪的，都以“數(shù)額較大”或“情節(jié)嚴(yán)重”等形式進(jìn)行定量限制，如果不法行為沒有達(dá)到“數(shù)額較大”或“情節(jié)嚴(yán)重”的程度，就不構(gòu)成犯罪。[14]我國的這種犯罪化模式雖然不包含一些危害程度較輕的不法行為，但是更符合刑法補(bǔ)充性、謙抑性的要求。
第四，“情節(jié)惡劣”這一規(guī)定雖然具有一定的模糊性，但可以通過司法解釋的形式進(jìn)行明確。首先，雖然虐待罪中“情節(jié)惡劣”的規(guī)定具有一定的模糊性，并可能導(dǎo)致司法實(shí)踐中難以把握，但這是不可避免的，絕不能因此而考慮刪除這一規(guī)定。“事實(shí)上，任何法律都避免不了使用模糊概念，因?yàn)榉伤幚淼默F(xiàn)象相當(dāng)復(fù)雜，而且易于多變，立法者不能預(yù)見的情況相當(dāng)多。在這種情況下，使用模糊概念，使法律具有一定的彈性，能使法律適應(yīng)復(fù)雜現(xiàn)象與變化的形勢，而不致?lián)p害法律的穩(wěn)定性與權(quán)威性�！盵15]其次，為避免“情節(jié)惡劣”自身含義的模糊性和實(shí)踐中的不易操作性，可以通過司法解釋的形式予以明確。我國刑法中許多罪名定罪情節(jié)的具體內(nèi)容就是通過司法解釋得以明確的，例如，在1997年刑法典頒布實(shí)施不久，為正確處理挪用公款案件，最高人民法院及時公布了《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，并在第3條中對挪用公款“情節(jié)嚴(yán)重”的情況進(jìn)行解釋。類似的司法解釋還有最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理盜伐、濫伐林木案件應(yīng)用法律的幾個問題的解釋》、最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》等。這些司法解釋對正確適用相關(guān)法條起到了十分重要的作用。因此，可以通過司法解釋的方法，明確虐待罪中“情節(jié)惡劣”的具體含義。
綜上，考慮到“情節(jié)惡劣”在區(qū)分虐待罪與非罪中所起的重大作用，以及刪除這一規(guī)定后可能帶來的問題，因此有必要將其作為虐待罪的構(gòu)成要件。而為了避免“情節(jié)惡劣”這一規(guī)定帶來的模糊性和不易操作性，則可以通過司法解釋的形式明確其具體含義。
三、虐待罪的法定刑應(yīng)否適當(dāng)加重
刑法中虐待罪的法定刑因基本犯和加重犯而有所不同，前者的法定刑是兩年以下有期徒刑、拘役或者管制，后者的法定刑是兩年以上7年以下有期徒刑。關(guān)于虐待罪的法定刑，一直以來都存在不少爭議，主要有兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為虐待罪的法定刑偏低，可適當(dāng)加重其法定刑。其中，有學(xué)者通過分析當(dāng)前的社會形勢，認(rèn)為虐待現(xiàn)象還相當(dāng)普遍，應(yīng)對親屬實(shí)施的虐待、遺棄犯罪加重處罰。[16]有學(xué)者從親親原則出發(fā)，認(rèn)為虐待罪的法定刑過低，不利于維護(hù)親情倫理。[17]有學(xué)者從“身份犯罪”出發(fā)，認(rèn)為虐待罪的法定刑偏低是“親權(quán)讓步于人權(quán)”的結(jié)果，家庭成員也應(yīng)擁有完整的人權(quán)，不能因身份而有所缺失。[18]另一種觀點(diǎn)認(rèn)為刑法對虐待罪法定刑的規(guī)定合理，反對加重其法定刑。有學(xué)者認(rèn)為部分學(xué)者主張將其重刑化在一定程度上是感性化的結(jié)果，不能因?yàn)閷ψ锓傅脑骱蘧吞幰灾匦�，尤其是在罪犯和被害人之間有著切身的利益關(guān)系和親情關(guān)系的時候。并進(jìn)一步提出在家庭虐待的犯罪中，更需要的是對被害人的保護(hù)，對罪犯的挽救，對家庭的拯救。[19]筆者支持適當(dāng)加重虐待罪法定刑的觀點(diǎn)。并認(rèn)為其法定刑過低，可能會導(dǎo)致如下問題。
第一，從保護(hù)人權(quán)的角度看，法定刑過低不利于更好地保護(hù)受害人的合法權(quán)利。虐待罪的客體是復(fù)雜客體，既包括共同生活的家庭成員在家庭生活中的平等權(quán)利，又包括其人身權(quán)利。嚴(yán)重的虐待行為不僅侵犯了家庭成員的人身權(quán)利，更是侵犯了家庭成員之間的親情。在親權(quán)與人權(quán)的博弈中，人權(quán)不應(yīng)該讓步于親權(quán)，即親情關(guān)系的存在不能成為家庭成員逃避嚴(yán)厲刑罰的借口。相反，這種親情關(guān)系理應(yīng)使其承擔(dān)更多的義務(wù)，也應(yīng)使其對家庭成員的侵害行為具有更強(qiáng)的刑事可罰性。由于虐待罪中的受害人多是在家庭中經(jīng)濟(jì)上或親屬關(guān)系上處于劣勢的人員，例如兒童、老人、殘疾人等弱勢群體，因此，家庭中的成員應(yīng)更好地履行對此類人員的教育、扶養(yǎng)、照顧義務(wù)。以切實(shí)保護(hù)他們的權(quán)益。而虐待罪中的行為人不僅不履行其扶助義務(wù)，反而通過實(shí)施虐待行為侵犯上述成員的權(quán)益，嚴(yán)重違背了人道主義精神。應(yīng)判處較重的刑罰。
第二，從防治效果的角度看，法定刑過低不利于遏制頻發(fā)的虐待案件。虐待罪的法定刑偏低，導(dǎo)致對相關(guān)行為人的處罰力度不夠，既不能通過將刑罰適用于犯罪人，使其親身感受到刑罰的痛苦因而不敢再犯，也無法使社會上其他潛在的犯罪人受到威懾從而不敢去犯罪�？v觀近年來發(fā)生在幼兒園的虐童案，曝光后的當(dāng)事老師雖然絕大部分都受到了處罰，但是，最為嚴(yán)厲的刑事處罰卻少有涉及。即使有少數(shù)當(dāng)事老師被判處刑罰[20]，其刑罰也偏低，明顯暴露出刑法在震懾虐待行為人時力度的不足。如果沒有嚴(yán)重的刑罰作為威懾，虐待兒童的行為將層出不窮。因此，有必要重新審視虐待罪的立法情況，適當(dāng)加重其法定刑，以實(shí)現(xiàn)良好的防治效果。
第三，從罪刑均衡的角度看，法定刑過低不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。在1997年刑法修改時，就曾有學(xué)者認(rèn)為在虐待致人重傷、死亡的情況下，其最高法定刑為7年有期徒刑，顯然偏低，尤其是引起被害人死亡的，更不符合罪刑相適應(yīng)原則，同時與過失殺人罪的法定刑也不協(xié)調(diào)，故主張加重虐待罪的法定刑，但意見沒有被采納。[21]在當(dāng)前社會背景下，虐待罪的法定刑過低妨礙了我國刑法中罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的實(shí)現(xiàn)。首先，在虐待罪內(nèi)部，本罪直接侵犯的法益雖然只是受其虐待的家庭成員的人身權(quán)，但同時往往侵犯其他家庭成員的居住安寧和身心健康，尤其會對家庭中未成年人的健康成長造成一定的負(fù)面影響。這種特殊的社會關(guān)系，使得其虐待行為具有更強(qiáng)的刑事可罰性。但是，虐待罪基本犯的法定刑是兩年以下有期徒刑、拘役或者管制，無法與此罪的社會危害程度相適應(yīng)。其次，在虐待罪與其他同類犯罪的關(guān)系上，對其設(shè)定過低的法定刑難以保持其與其他同類犯罪之間的罪刑均衡。僅就本罪的基本犯而言，若與同為侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪一章的其他罪名相比，它比非法搜查罪、非法侵入住宅罪等的法定最高刑都輕。就其結(jié)果加重犯而論，如果和過失致人死亡罪相比，雖然兩者都包含了“致人死亡”這一重結(jié)果，但是虐待罪不僅致人死亡而且嚴(yán)重違背家庭倫理，理應(yīng)比過失致人死亡罪的法定刑更高。但實(shí)際上，兩者的法定最高刑完全相同，均為7年。而且，過失致人死亡罪的法定最低刑還比虐待罪結(jié)果加重犯的法定最低刑高。在這種情況下，對虐待罪設(shè)定較低的法定刑，容易導(dǎo)致罪刑失衡。
第四，從借鑒境外立法經(jīng)驗(yàn)的角度看，可適當(dāng)加重虐待罪的法定刑。國外大部分國家都對虐待犯罪處以較重的自由刑，例如《德國刑法典》中虐待被保護(hù)人罪的法定刑為6個月以上10年以下自由刑，此罪加重犯的法定刑為1年以上自由刑，此罪基本犯未遂的也要處6個月以上5年以下自由刑。《俄羅斯聯(lián)邦刑事法典》中虐待罪的法定刑為3年自由刑，而虐待未成年人為其加重情節(jié)，需判處3年以上7年以下自由刑。我國港澳臺地區(qū)對虐待罪刑罰的規(guī)定也較重，香港《侵害人身罪條例》中對所看管兒童或少年人虐待或忽略罪的法定刑為循公訴程序的監(jiān)禁10年，循簡易程序的監(jiān)禁3年；《澳門刑法典》中虐待未成年人、無能力之人或配偶又使之過度勞累罪的法定刑為1年至5年徒刑，此罪加重犯的法定刑為兩年至8年徒刑或5年至15年徒刑；“臺灣刑法典”中妨害幼童發(fā)育罪的法定刑為5年以下有期徒刑。
虐待罪的法定刑偏低是我國特定歷史時期的立法結(jié)果。但在當(dāng)前背景下，虐待案件頻發(fā)，已成為嚴(yán)重影響我國人民家庭和社會生活的突出問題。無論是從人權(quán)保護(hù)、犯罪防治、罪刑均衡的角度看，還是從借鑒境外立法經(jīng)驗(yàn)的方面看，我國都應(yīng)該適當(dāng)加重虐待罪的法定刑。在設(shè)置虐待罪的法定刑時，不妨將其基本犯的法定刑規(guī)定為5年以下有期徒刑；仍將“致人重傷或死亡”作為結(jié)果加重犯，判處3年以上10年以下有期徒刑；并將虐待兒童的行為單獨(dú)列為一款，從重處罰。
四、結(jié)語
據(jù)有關(guān)媒體報(bào)道，浙江溫嶺幼師虐童案的當(dāng)事人已被警方釋放，因?yàn)樾谭]有對非親屬虐待共同相處人員如何處置的問題作出規(guī)定。但此案充分暴露出現(xiàn)行刑法在兒童保護(hù)方面存在的不足。改進(jìn)兒童保護(hù)之刑事立法，才是有效懲治和防范此類不法行為的長遠(yuǎn)之計(jì)。因此，本文嘗試以此類虐童案件為契機(jī)，對虐待罪立法諸問題的完善進(jìn)行探討，以期能對刑事立法和司法實(shí)踐有所裨益。當(dāng)然，刑法的規(guī)制并非解決虐童問題的唯一方式，建立全方位、多層次的舉報(bào)和監(jiān)督機(jī)制，才是保護(hù)兒童權(quán)利的有效途徑�？v觀世界各國對虐童行為的法律規(guī)制，可以發(fā)現(xiàn)，只有具備一套完整、成熟的法律保護(hù)體系，才能夠有效維護(hù)兒童權(quán)益。故而在對我國虐待罪的立法規(guī)定進(jìn)行完善的同時，也應(yīng)建立和完善成熟的兒童保護(hù)法律體系，并正確處理好刑法與其他法律之間的關(guān)系。
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