（二）《刑法》第六十四條規(guī)定的理解
《刑法》第六十四條規(guī)定：“犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理�！北緱l規(guī)定了幾種與處置財產(chǎn)有關(guān)的措施，涉及的主要內(nèi)容如下：
1．追繳。所謂追繳，是指將犯罪分子違法所得的贓款贓物追回并強制收歸國有。在刑事訴訟過程中，司法機關(guān)對犯罪分子的違法所得應(yīng)當(dāng)進行追查、收繳，發(fā)現(xiàn)犯罪分子已將贓款贓物轉(zhuǎn)移、隱藏的，司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)追查下落并予收繳。
2．責(zé)令退賠。所謂責(zé)令退賠，是指在刑事訴訟的偵查、起訴和審判階段，相關(guān)司法機關(guān)責(zé)令犯罪分子將其犯罪所得原物退還給被害人,在犯罪分子已將贓款贓物用掉、毀壞或揮霍的情況下，責(zé)令其按照贓款贓物的等額價款或者相同種類物賠償被害人，并以最終退賠與否作為對其量刑的酌定情節(jié)予以考慮。
《刑法》規(guī)定責(zé)令退賠的目的，是出于保護公私財產(chǎn)，不讓犯罪分子因為犯罪而在經(jīng)濟上獲取利益。追繳的財物，應(yīng)當(dāng)是經(jīng)過刑事裁判確認(rèn)的非法財物。退賠的財物，可以是犯罪分子非法所得的財物，在非法所得被犯罪分子揮霍、消耗、滅失等情況下，無法退賠被害人的，也可以用犯罪分子個人的合法財物退賠。實務(wù)中，對于贓物適用退賠并無爭議，而對于贓款是否適用退賠尚存爭議。有觀點認(rèn)為，贓款系種類物，只能適用于追繳，而不適用于退賠，退賠的違法所得僅指贓物�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于全國法院維護農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會紀(jì)要》規(guī)定，“人民法院審理附帶民事訴訟案件的受案范圍，應(yīng)只限于被害人因人身權(quán)利受到犯罪行為侵犯和財物被犯罪行為損毀而遭受的物質(zhì)損失，不包括因犯罪分子非法占有、處置被害人財產(chǎn)而使其遭受的物質(zhì)損失。對因犯罪分子非法占有、處置被害人財產(chǎn)而使其遭受的物質(zhì)損失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法第六十四條的規(guī)定處理，即應(yīng)通過追繳贓款贓物、責(zé)令退賠的途徑解決。如贓款贓物尚在的，應(yīng)一律追繳；已被用掉，毀壞或揮霍的，應(yīng)責(zé)令退賠。無法退贓的，在決定刑罰時，應(yīng)作為酌定從重處罰的情節(jié)予以考慮�！币罁�(jù)該規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為退賠的財物包括贓款和贓物。
適用責(zé)令退賠，應(yīng)當(dāng)把握以下原則：
一是關(guān)于適用的范圍。由財物便于返還、價值易于認(rèn)定的特性所決定，在案件類型上，責(zé)令退賠應(yīng)當(dāng)適用于侵犯財型犯罪，即《刑法》第五章侵犯財產(chǎn)罪中的11種犯罪。其他類型犯罪，如危害國家安全罪、危害公共安全罪、侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪、妨害社會管理秩序罪、危害國防利益罪、瀆職罪、軍人違反職責(zé)罪，因犯罪分子侵害 的是國家的安全秩序、公民的人身權(quán)利等無形的權(quán)利，自然無法適用責(zé)令退賠。值得注意的是，《刑法》第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪和第八章貪污賄賂罪，犯罪行為侵害的是我國的市場經(jīng)濟秩序或公職人員的廉潔性等無形客體，其犯罪行為亦可獲得財產(chǎn)收益，對于這種財產(chǎn)收益，司法機關(guān)往往作為違法所得予以追繳沒收，也可以對犯罪人適用責(zé)令退賠，如在被害單位作為被害人的特定主體時，可責(zé)令行為人將退賠財物退還被害單位，無被害單位的，退賠財物應(yīng)當(dāng)上繳國庫。由此，責(zé)令退賠可以于適用破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪、侵犯財產(chǎn)罪和貪污賄賂罪三類犯罪案件中。
二是關(guān)于適用的階段。在刑事訴訟的任何階段，都可以適用責(zé)令退賠。審判期間，經(jīng)調(diào)查確認(rèn)贓款贓物已被被告人揮霍或已經(jīng)滅失的情況下，人民法院刑事審判庭判決責(zé)令退賠，主要是針對應(yīng)當(dāng)退賠的未盡事宜、未處理事宜而作出的判項。
3．返還被害人。對于追繳和退賠的違法所得，如果是屬于被害人的合法財物，應(yīng)當(dāng)及時返還�！凹皶r返還”，應(yīng)當(dāng)理解為在刑事訴訟的任何環(huán)節(jié)，司法機關(guān)只要查明追繳和退賠的違法所得是屬于被害人的合法財物，都應(yīng)當(dāng)及時返還，無須等到刑事判決生效后再予返還。
《刑訴法解釋》第三百六十條規(guī)定：“對被害人的合法財產(chǎn)，權(quán)屬明確的，應(yīng)當(dāng)依法及時返還，但須經(jīng)拍照、鑒定、估價，并在案卷中注明返還的理由，將原物照片、清單和被害人的領(lǐng)取手續(xù)附卷備查；權(quán)屬不明的，應(yīng)當(dāng)在人民法院判決、裁定生效后，按比例返還被害人，但已獲退賠的部分應(yīng)予扣除�！薄豆�安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百二十九條規(guī)定：“對被害人的合法財產(chǎn)及其孳息權(quán)屬明確無爭議，并且涉嫌犯罪事實已經(jīng)查證屬實的，應(yīng)當(dāng)在登記、拍照或者錄像、估價后及時返還，并在案卷中注明返還的理由，將原物照片、清單和被害人的領(lǐng)取手續(xù)存卷備查。查找不到被害人，或者通知被害人后，無人領(lǐng)取的，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)財產(chǎn)及其孳息隨案移送�！�
以上規(guī)定明確，辦理案件的司法機關(guān)在刑事訴訟過程中，在查明犯罪分子通過犯罪所獲得的違法所得及其孳息的事實后，無論是在偵查階段，還是在審判階段，都應(yīng)當(dāng)應(yīng)及時返還被害人，以保護被害人的合法財產(chǎn)利益。已經(jīng)返還被害人的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)在刑事裁判中注明．
4．違法所得的一切財物。違法所得的一切財物是指犯罪分子因?qū)嵤┓缸锘顒�，而取得的全部財物�?br> 違法所得依其客觀形態(tài)可分為具體的財物和抽象的財產(chǎn)。除了普通的動產(chǎn)外，還包括存折、存單、信用卡、股票、債券、基金、權(quán)證、期貨、其他有價證券、不動產(chǎn)、生產(chǎn)設(shè)備或者其他財產(chǎn)等，既包括有形財物，如房產(chǎn)、現(xiàn)金，也包括無形物，如在金融機構(gòu)的存款、證券。
盡管相關(guān)規(guī)定對違法所得的概念有所界定，由于缺乏明確的法律規(guī)定，在實踐操作中，司法機關(guān)對于“違法所得”的范圍界限還缺乏統(tǒng)一的認(rèn)識，往往是由司法機關(guān)依其辦案慣例裁量決定，在此把握統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)顯得十分必要。
5．違法所得的沒收。該沒收為特別沒收，是指將違法所得及其孳息強制性地收歸國有，一律上繳國庫，不得私自挪用或者自行處理。上繳國庫，是指結(jié)案以后，司法機關(guān)依據(jù)生效刑事裁判的判項內(nèi)容，將查封、扣押、凍結(jié)的贓款或贓物變現(xiàn)后統(tǒng)一上繳國家財政，不得挪作他用。實踐中，出于自身利益的考慮，一些辦案的司法機關(guān)將需要上繳國庫的涉案財物挪作他用的情況時有發(fā)生，為此，2015年1月中辦、國辦聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于進一步規(guī)范刑事訴訟涉案財物處置工作的意見》已經(jīng)頒布實施，該規(guī)定已經(jīng)對此予以規(guī)范，司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照該規(guī)定予以執(zhí)行。
6．違禁品。違禁品是指國家規(guī)定限制或禁止生產(chǎn)、購買、運輸、持有的槍支彈藥、爆炸物品、劇毒化學(xué)品、竊聽竊照專用器材、毒品、迷藥、淫穢物品、管制刀具等物品。為了保護社會的公共安全，依據(jù)《刑法》第六十四條的規(guī)定，一切違禁品都應(yīng)當(dāng)予以沒收。對違禁品的沒收不以被告人的行為構(gòu)成犯罪為前提條件，公安、檢察機關(guān)均可實施沒收。違禁品的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)審判時的法律規(guī)定進行判斷而決定是否沒收，犯罪行為時不屬于違禁品，但是裁判時法律規(guī)定為違禁品
的。亦應(yīng)沒收。
7．供犯罪所用的本人財物。供犯罪所用的本人財物是指供犯罪分子進行犯罪活動而使用的屬于個人所有的財物。例如，走私所用的運輸工具、賭博所用的賭具、殺人所用的刀槍、毒藥等。如果犯罪所用財物不是犯罪分子本人所有，而是借用或者擅自使用的他人財物，則應(yīng)當(dāng)返還他人。如果犯罪所用財物不屬于犯罪分子本人所有，但系違禁品，亦應(yīng)沒收。
實踐中，關(guān)于“供犯罪所用財物”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)并不明確，很多司法人員往往將“供犯罪使用的本人財物”理解為僅指犯罪工具。由于犯罪工具的內(nèi)涵和外延缺乏明確界定，致使司法人員對“犯罪工具”的認(rèn)定和判斷的標(biāo)準(zhǔn)也不統(tǒng)一。為防止被告人的合法財產(chǎn)被納入沒收的范圍，有必要采取適宜的標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定應(yīng)沒收的財物。
(1)確立沒收的關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn)
第一，目的性。對物品的獲取、持有或使用是出于故意實施犯罪的目的。例如，用于資助毒品運輸?shù)慕疱X，屬于有意用于犯罪行為的實施。再如，犯罪人偶然駕駛自己的汽車到約定地點進行販毒交易，該汽車所起的僅是普通運輸工具的功能，并不符合實施犯罪的目的性要件，不應(yīng)作為犯罪工具加以沒收。
第二，直接性。準(zhǔn)備供犯罪使用或用于實施犯罪的物品，對犯罪行為的實施起到了直接的幫助、促進作用。例如，犯罪人運送被害人到拘禁場所使用的汽車，與非法限制他人人身自由行為的實施并無直接的聯(lián)系。再如，故意殺人所用的武器、詐騙罪中偽造的文書，與犯罪的實施具有直接的促進作用，應(yīng)認(rèn)定為犯罪工具。
第三，經(jīng)常性。多次、頻繁使用物品而實施犯罪。例如，結(jié)伙盜竊中經(jīng)常使用的裝載贓物的汽車、飛車搶劫案中使用的摩托車等，這些物品與犯罪實施具有經(jīng)常性聯(lián)系，應(yīng)認(rèn)定為犯罪工具。再如，非法拘禁被害人的房產(chǎn)，不應(yīng)作為犯罪工具處理。如果相關(guān)房產(chǎn)是毒品犯罪案件中的被告人用于完成毒品交易的經(jīng)常性場所，即可將其作為犯罪工具予以沒收。對經(jīng)常性的考察，常常適用于沒收對象為價值較高的動產(chǎn)和不動產(chǎn)的情形。
(2)確立沒收的合理性限制
對違禁品的沒收，因立旨于社會防衛(wèi)的目的，采取必須沒收的立法原則。但對于供犯罪所用財物的沒收，為防止沒收過于嚴(yán)苛而失去合理性，很多國家都確立了相當(dāng)性原則。例如，沒收的財物價值遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過違法所得或者是犯罪對象的總價值，即為不合理的沒收。如沒收在輕微犯罪行為中作為交通工具的汽車等，沒收之結(jié)果與犯罪情節(jié)兩者相形之下顯然過當(dāng)，即屬違背相當(dāng)性原則。確立供犯罪使用物品與犯罪之間的關(guān)聯(lián)性、合理性標(biāo)準(zhǔn)，可防止偵訴機關(guān)在審前階段對犯罪嫌疑人財產(chǎn)的不當(dāng)扣押，防止沒收范圍的不當(dāng)擴大而侵犯被告人的合法財產(chǎn)權(quán)。
（三）關(guān)于刑事附帶民事判決中的財產(chǎn)執(zhí)行
刑事附帶民事訴訟是一種特殊的訴訟形式，是刑事訴訟與民事訴訟的結(jié)合，但不能簡單地理解為兩者的簡單相加或合并。附帶民事訴訟是由刑事訴訟中被告人的同一行為引起的，被告人被指控的行為，在刑法上屬犯罪行為，應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任；在民法上則是侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。一種行為同時引發(fā)兩種不同性質(zhì)的責(zé)任，是法律責(zé)任的競合。附帶民事訴訟在程序上依附于刑事訴訟而存在，在程序運行和法律適用上均優(yōu)先適用于刑事訴訟法，使得附帶民事訴訟具有了某種“公法”的色彩。
本質(zhì)上，附帶民事訴訟仍屬于民事訴訟，但如上所述，是一種特殊的民事訴訟，在刑事訴訟中提起，并與刑事訴訟同時進行，刑事案件的審理對附帶民事訴訟的進行有很大的影響。另一方面，附帶民事訴訟與單獨運行的民事訴訟程序相比，除程序上的不同之外，在賠償范圍等實體處理方面，也存在著特殊性。具體而言，我國的刑事附帶民事訴訟具有以下特征：
1．對刑事訴訟的依附性。附帶民事訴訟的提起，以刑事訴訟的存在為前提，以公訴機關(guān)指控的犯罪行為為侵權(quán)事實。無刑事訴訟，附帶民事訴訟則不能單獨存在。刑事追訴屬國家公權(quán)力的范圍，目的在于保護社會公共利益，在訴訟過程中，以適用刑事訴訟法律為主。由此．附帶民事訴訟案件的范圍，應(yīng)嚴(yán)格限定在犯罪行為所引起的民事侵權(quán)范圍之內(nèi)。原告人民事賠償?shù)墨@得與否以及獲賠額度，在一定程度上取決于刑事訴訟的存在。同時，民事訴訟的審理結(jié)果部分地影響刑事訴訟的結(jié)果，即被告人對原告人的賠償情況，將作為對被告人量刑的參考因素或酌定情節(jié)予以考慮。此外，附帶民事訴訟的依附性還體現(xiàn)在訴訟時效、地域管轄、上訴期限、審判組織、期間和送達等方面與刑事訴訟的一致性。
2．相對獨立性。一般而言，附帶民事訴訟應(yīng)與刑事訴訟一并審理、同時判決，但在一定情形下，也可以分開審理、分別判決。在程序適用上，除與刑事訴訟程序相沖突的應(yīng)優(yōu)先適用刑事訴訟法外，適用民事訴訟相關(guān)法律，即民事訴訟法規(guī)定的原則和制度可在附帶民事訴訟中適用，如訴訟啟動的自愿原則、訴訟程序的處分原則等。除審判程序外，附帶民事判決的執(zhí)行也不屬于刑事訴訟的執(zhí)行范圍。
3．賠償范圍的物質(zhì)性和直接性。附帶民事訴訟的賠償范圍僅限于被害人因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受的直接物質(zhì)損失或者財物被犯罪分子毀壞而遭受的直接物質(zhì)損失，而不包括被害人的精神損失或者其他類型的非物質(zhì)損失。而且，物質(zhì)損失應(yīng)當(dāng)是犯罪行為直接造成的，間接損失不在賠償范圍之列。
三、關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分列入本規(guī)定的執(zhí)行事項
關(guān)于罰金、沒收財產(chǎn)財產(chǎn)刑的執(zhí)行，《刑訴法解釋》第四百三十八條規(guī)定已經(jīng)明確由人民法院執(zhí)行機構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行，此類案件的執(zhí)行主體不存在爭議。但是《刑法》第六十四條規(guī)定事項的執(zhí)行主體、措施、程序，現(xiàn)行法律均無明確規(guī)定，致使長期以來司法機關(guān)之間、人民法院部門之間，執(zhí)行主體不明，權(quán)限不清。實踐中有的地方是由偵查機關(guān)繼續(xù)執(zhí)行，有的地方是由人民法院刑事審判部門負(fù)責(zé)執(zhí)行，有的地方是由人民法院執(zhí)行機構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行，個別重大或有影響的涉眾型案件的執(zhí)行問題往往通過政法委或政府領(lǐng)導(dǎo)部門協(xié)調(diào)解決，關(guān)于執(zhí)行主體問題，由于法律及相關(guān)司法解釋規(guī)定的不明確，使得大多案件的判決結(jié)果無法得到實際落實。2011年發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學(xué)運行的若干意見》第十八條規(guī)定：“具有執(zhí)行內(nèi)容的財產(chǎn)刑和非刑罰制裁措施的執(zhí)行由執(zhí)行局負(fù)責(zé)。”在此規(guī)定的基礎(chǔ)上，根據(jù)執(zhí)行實踐的客觀需要，本條規(guī)定意在對于刑法第六十四規(guī)定事項的執(zhí)行主體進一步予以明確。
1．關(guān)于違法所得的追繳。本條第一款第（三）項只規(guī)定了隨案移送的贓款贓物的處置，而未明確判決后繼續(xù)追繳的執(zhí)行主體，由于法律無明確規(guī)定，對此長期存在爭議。一種觀點認(rèn)為，追繳是偵查機關(guān)的職責(zé)，判后應(yīng)由偵查機關(guān)繼續(xù)執(zhí)行；偵查機關(guān)享有刑事偵查權(quán)，可以采取多種偵察措施和手段，而人民法院執(zhí)行機構(gòu)只享有執(zhí)行權(quán)，對案件執(zhí)行的措施和手段極其有限，必須嚴(yán)格依照法定的程序進行，難以承擔(dān)繼續(xù)追繳任務(wù)。另一種觀點認(rèn)為，司法機關(guān)均有繼續(xù)追繳的責(zé)任和義務(wù)，在偵查機關(guān)已經(jīng)偵查終結(jié)的情況下，承擔(dān)繼續(xù)追繳任務(wù)不具現(xiàn)實性，適宜由人民法院執(zhí)行機構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行。
比較以上兩種觀點，可以看出，兩種觀點都過于絕對，分別從偵查機關(guān)和人民法院的角度考慮，強調(diào)了由偵查機關(guān)或人民法院執(zhí)行機構(gòu)予以執(zhí)行的不利因素，而未能從維護判決嚴(yán)肅性的大局出發(fā)，對刑事涉案財物處理制度進行一個多視角、全方位的設(shè)計。由此，我們認(rèn)為：
(1)根據(jù)《刑法》第六十四條的規(guī)定，追繳是司法機關(guān)的共同義務(wù)和職責(zé)，不因為法院判決繼續(xù)追繳，就以此成為法院的義務(wù)。
(2)偵查機關(guān)能夠追繳的，基本上已經(jīng)追繳在案，不能追繳或者難以追繳的，在被告人有可能轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)的情況下，即便移交執(zhí)行部門也難以追繳，因此，刑事判決應(yīng)當(dāng)盡量減少“繼續(xù)追繳”的判項，在刑事裁判時，贓款贓物已經(jīng)證明不存在或者難以追繳在案的情況下，應(yīng)當(dāng)盡可能判處“責(zé)令退賠”，這樣既能維護被害人的合法權(quán)益，也可以避免執(zhí)行主體不明或難以追繳的實際問題。
(3)考慮繼續(xù)追繳的執(zhí)行主體尚未最終確定，同時兼顧討論中追繳主體問題的意見分歧較大，為避免《規(guī)定》與中辦、國辦聯(lián)合規(guī)定的內(nèi)容沖突，本條第一款第（五）項規(guī)定了“其他應(yīng)當(dāng)由人民法院執(zhí)行的事項”。根據(jù)此后中辦、國辦正式聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于進一步規(guī)范刑事訴訟涉案財物處置工作的意見》第九條規(guī)定，“對審判時尚未追繳到案或者尚未足額退賠的違法所得，人民法院應(yīng)當(dāng)判決繼續(xù)追繳或者責(zé)令退賠，并由人民法院負(fù)責(zé)執(zhí)行，人民檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、司法行政機關(guān)等應(yīng)當(dāng)予以配合�！睂τ谂刑帯袄^續(xù)追繳”的執(zhí)行案件，可以引用此項規(guī)定，由人民法院執(zhí)行機構(gòu)依法執(zhí)行。
2．關(guān)于責(zé)令退賠�！巴速r”是指當(dāng)犯罪分子因揮霍或者其他原因無法追回違法所得財物的情形下，要求其按照相應(yīng)的折算價格進行退賠。因此，責(zé)令退賠中的賠償與財產(chǎn)刑，均是執(zhí)行被執(zhí)行人的個人財產(chǎn)，并且與民事賠償?shù)膱?zhí)行相類似，應(yīng)當(dāng)由執(zhí)行機構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行。其中“退”的部分，應(yīng)當(dāng)以贓款贓物的追繳為前提，與處置贓款贓物相重合，應(yīng)適用《規(guī)定》第一條第一款第（三）項的規(guī)定。
3．關(guān)于涉案財物的沒收。對于隨案移送的贓款贓物或者價值較大的供犯罪所用本人財物的沒收，如走私船只、運輸車輛等需要變現(xiàn)處置的，應(yīng)當(dāng)由執(zhí)行機構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行。對于查控在案的違禁品或價值不大的作案工具，一般是由偵查機關(guān)直接銷毀，其中作為證據(jù)使用而隨案移送的，在案件審結(jié)后，亦由刑事審判部門移交有關(guān)部門銷毀處理。無須移送執(zhí)行，故未將違禁品的沒收列入《規(guī)定》的執(zhí)行事項中。
4．關(guān)于刑事附帶民事訴訟案件的執(zhí)行。刑事附帶民事訴訟，是在刑事訴訟程序中解決民事賠償問題，此類案件雖然是由刑事案件所引發(fā)，但是刑事附帶民事賠償系私權(quán)性質(zhì)，決定申請執(zhí)行或者放棄權(quán)利由被害人自己主張，本質(zhì)上應(yīng)歸類于民事案件，適用民事執(zhí)行的相關(guān)規(guī)定。例如《民事訴訟法》第二百二十四條規(guī)定：“發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行�！痹撘�(guī)定中的“刑事判決、裁定”，指的是刑事附帶民事判決、裁定�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第十九條規(guī)定：“生效法律文書的執(zhí)行，一般應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人依法提出申請。發(fā)生法律效力的具有給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費內(nèi)容的法律文書、民事制裁決定書，以及刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書，由審判庭移送執(zhí)行機構(gòu)執(zhí)行�！币蛎袷略V訟法和相關(guān)民事執(zhí)行規(guī)定已將其納入其中，故《規(guī)定》未將其列入刑事裁判涉財產(chǎn)部分的執(zhí)行范圍。
【實踐中應(yīng)注意的問題】
一、財產(chǎn)刑與特別沒收的區(qū)別
財產(chǎn)刑與特別沒收雖然都涉及對財產(chǎn)的處置，都具有強制性，但是又有本質(zhì)的區(qū)別：一是兩類處罰的性質(zhì)不同�！缎谭ā返诹�十四條規(guī)定的特別沒收是非刑罰類的行政強制措施，或者是刑事司法處分，不屬于刑罰的種類，財產(chǎn)刑則屬于刑罰體系中附加刑的種類。二是所針
對的財產(chǎn)不同。財產(chǎn)刑是針對犯罪人罪行的處罰，以剝奪犯罪人合法財產(chǎn)權(quán)益為內(nèi)容，只要是犯罪人的合法財產(chǎn)即可執(zhí)行沒收，不需要證明其財產(chǎn)的非法性以及與犯罪的關(guān)聯(lián)性，而特別沒收針對的是特定財產(chǎn)，是涉案的特定財物，適用時必須證明財物的非法性以及與犯罪的關(guān)聯(lián)性。三是適用正當(dāng)性的根據(jù)不同。財產(chǎn)刑所罰沒的是犯罪人的合法財產(chǎn)，是實現(xiàn)對犯罪人所犯罪行的懲罰，罰沒的數(shù)量受罪刑相適應(yīng)原則的限制，審判法官的自由裁量權(quán)受到一定的制約，而特別沒收所沒收的是犯罪人的非法財產(chǎn)，適用目的是為了消除其非法狀態(tài)，適用的范圍是以涉案的非法財產(chǎn)為限。四是適用的階段不同。特別沒收措施可以由人民法院依法裁判適用，也可以由公安、檢察機關(guān)決定實施，財產(chǎn)刑適用于審判階段，由人民法院刑事裁判予以確定是否適用。五是適用的范圍不同。特別沒收措施可以適用于一切犯罪行為，凡是涉案財物，都應(yīng)予特別沒收。財產(chǎn)刑的適用由《刑法》分則明確規(guī)定，適用范圍僅限于《刑法》分則中明確規(guī)定“可以”或“應(yīng)當(dāng)”適用財產(chǎn)刑的犯罪行為，審判人員根據(jù)分則條文的規(guī)定具體應(yīng)用，分則條文沒有明確規(guī)定的，根據(jù)罪刑法定原則，不得適用，因此，財產(chǎn)刑的適用是以分則的明確規(guī)定為前提。
一、民事賠償、刑事附帶民事賠償、責(zé)令退賠中賠償損失的區(qū)別
民事賠償是通過民事訴訟程序解決民事賠償?shù)膯栴}，侵權(quán)行為人對受害人直接物質(zhì)損失、間接物質(zhì)損失以及精神損害的賠償：刑事附帶民事賠償是通過刑事訴訟程序解決民事賠償?shù)膯栴}，被告人對被害人直接物質(zhì)損失、間接物質(zhì)損失的賠償，但不包括精神損害的賠償；責(zé)令退賠是被告人對原所得贓款及贓物價值的賠償，屬于涉案財物的處置方式。
二 、民事賠償、刑事附帶民事賠償、責(zé)令退賠中賠償損失的區(qū)別
民事賠償是通過民事訴訟程序解決民事賠償?shù)膯栴}，侵權(quán)行為人對受害人直接物質(zhì)損失、間接物質(zhì)損失以及精神損害的賠償：刑事附帶民事賠償是通過刑事訴訟程序解決民事賠償?shù)膯栴}，被告人對被害人直接物質(zhì)損失、間接物質(zhì)損失的賠償，但不包括精神損害的賠償：責(zé)令退賠是被告人對原所得贓款及贓物價值的賠償，屬于涉案財物的處置方式。
三、關(guān)于追繳與退賠概念的準(zhǔn)確把握
對于追繳和責(zé)令退賠的區(qū)別，最高人民法院1999年10月27日《全國法院維護農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會紀(jì)要》中規(guī)定：“如贓款贓物尚在的，應(yīng)一律追繳；已被用掉、毀壞或揮霍的，應(yīng)責(zé)令退賠�！钡�在實踐中，刑事審判部門往往因難以查清贓物持有人，或者難以查清是否屬于善意取得，一般籠統(tǒng)判決繼續(xù)追繳贓物發(fā)還被害人：而執(zhí)行部門反映，如果沒有具體寫明向誰追繳，就無法執(zhí)行，等于空判。因此，如果部分贓款贓物尚在，部分贓款贓物已經(jīng)不存在的，判決主文可以不作區(qū)分，只寫責(zé)令退賠；如果贓物雖然尚在但已被毀壞，或者不能排除第三方屬于善意取得的，可以判決責(zé)令退賠。
四、嚴(yán)格遵循審執(zhí)分離原則
追繳或退賠均為刑事判決判項的內(nèi)容，在刑事判決僅判處繼續(xù)追繳內(nèi)容的情況下，執(zhí)行機構(gòu)在執(zhí)行追繳中如果發(fā)現(xiàn)贓款贓物已經(jīng)被用掉、毀壞或揮霍，能否直接轉(zhuǎn)為執(zhí)行退賠，即執(zhí)行被執(zhí)行人的合法財產(chǎn)，實踐中有不同認(rèn)識。如果從為防止被執(zhí)行人規(guī)避執(zhí)行或者逃避應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任方面考慮，在執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人已將贓款贓物用掉、毀壞或揮霍的，轉(zhuǎn)而執(zhí)行被執(zhí)行人的合法財產(chǎn)，符合公平原則。但是從審執(zhí)分離原則考慮，《刑法》第六十四條規(guī)定的事項如追繳、退賠，須經(jīng)刑事判決予以確認(rèn)，執(zhí)行機構(gòu)無權(quán)在執(zhí)行程序中改變判決內(nèi)容，即便判決內(nèi)容有問題、有缺陷，也應(yīng)通過法定程序予以解決，應(yīng)當(dāng)避免在執(zhí)行程序中以執(zhí)代審，行使審判權(quán)。
五、刑事審判環(huán)節(jié)的先予執(zhí)行
1·根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，對被害人的合法財產(chǎn)，權(quán)屬明確的，可以確認(rèn)屬于特定被害人所有的，應(yīng)當(dāng)由刑事審判庭及時返還權(quán)屬不明的，應(yīng)當(dāng)在判決生效后，移送執(zhí)行機構(gòu)按比例返還被害人但已獲退賠的應(yīng)予扣除。
2．刑事審判中，被告人為爭取從輕處罰而預(yù)交罰金或其親友代繳罰金的情況普遍存在，刑事裁判生效后，刑事審判庭可以直接將預(yù)交的罰金或代繳的罰金上繳國庫，無須再移送執(zhí)行。此為實踐中的通行做法和慣例。
3．對于繳獲在案的涉案違禁品，由刑事審判庭直接移送有關(guān)部門予以銷毀處理，無須再移送執(zhí)行，也為實踐中的通行做法和慣例。
4．偵查機關(guān)扣押的涉案財產(chǎn)，需要移送執(zhí)行機構(gòu)進行評估拍賣的，由執(zhí)行機構(gòu)負(fù)責(zé)接收，刑事審判庭協(xié)助接收，更有利于涉案財物的交接和順利執(zhí)行。以上審判實踐中長期形成的審判、執(zhí)行工作銜接機制，已經(jīng)固定成為刑事財產(chǎn)執(zhí)行獨特的財產(chǎn)處置程序，充分體現(xiàn)了執(zhí)行便利和執(zhí)行效率。因應(yīng)執(zhí)行實踐的需要，在刑事審判庭對預(yù)交、代繳的罰金或者涉案財產(chǎn)可以靈活處理的情況下，不必硬性規(guī)定在刑事裁判生效后必須移送執(zhí)行。鑒此，本條將以上財產(chǎn)處置程序予以肯定和吸納。
5．對特殊財產(chǎn)的先行處理�！缎淌略V訟法》對于“不宜長期保存的物品”規(guī)定可以依照國家有關(guān)規(guī)定先行拍賣、提存處理。關(guān)于債券、股票、基金份額等其他特殊財物，因受市場影響明顯，處理的時機非常重要，如果非要等到案件審理終結(jié)后再行處理，有可能出現(xiàn)價值明顯受損的情況。由此，《刑訴法解釋》第三百六十一條明確規(guī)定：“審判期間，權(quán)利人申請出賣被扣押、凍結(jié)的債券、股票、基金份額等財產(chǎn)，人民法院經(jīng)審查，認(rèn)為不損害國家利益、被害人利益，不影響訴訟正常進行的，以及扣押、凍結(jié)的匯票、本票、支票有效期即將屆滿的，可以在判決、裁定生效前依法出賣，所得價款由人民法院保管，并及時告知當(dāng)事人或者其近親屬�！�
六、如何理解“及時發(fā)還被害人”
《刑訴法解釋》第三百六十條規(guī)定，對被害人的合法財產(chǎn)，權(quán)屬明確的，應(yīng)當(dāng)依法及時返還，但須經(jīng)拍照、鑒定、估價，并在案卷中注明返還的理由，將原物照片、清單和被害人的領(lǐng)取手續(xù)附卷備查；權(quán)屬不明的，應(yīng)當(dāng)在人民法院判決、裁定生效后，按比例返還被害人，但已獲退賠的部分應(yīng)予扣除。
1．權(quán)屬明確的，可以確認(rèn)屬于特定被害人所有的，應(yīng)當(dāng)依法及時返還。對權(quán)屬明確的財物，公安、司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法及時返還，無須等到判決生效后再予返還。當(dāng)然，如果涉案財物必須作為證據(jù)使用，且須當(dāng)庭出示的物證，則應(yīng)當(dāng)暫緩返還，并向被害人說明原因。
2．權(quán)屬不明的，應(yīng)當(dāng)在判決生效后，按比例返還被害人。在具有多名被害人的案件中，如果在案財物涉及多名被害人，權(quán)屬不明確，不能確認(rèn)系哪一被害人所有，且在案財物不足以清償所有被害人損失的，應(yīng)當(dāng)在判決生效后，按比例返還被害人。例如，在案財物是作為種類物的貨幣或者存款等，就應(yīng)當(dāng)按照各被害人因犯罪而損失的財物占全部在案財物的比例返還給被害人，但已經(jīng)退賠的應(yīng)予扣除，依照兩高一部《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》，就是按照比例原則對權(quán)屬不明確財物的返還問題作出處理。實踐中，常見的集資詐騙犯罪刑事案件中，除了涉及被害人集資款本金之外，還可能涉及較大數(shù)額的利息。由于此類非法集資通常涉及高額利息，并由此嚴(yán)重干擾金融管理秩序，因此一般認(rèn)為，對于非法集資款的本金，應(yīng)當(dāng)及時返還被害人，但對于超出本金部分的利息，則不予保護。實際上，非法集資類案件在資金鏈斷裂之后，司法機關(guān)查封、扣押、凍結(jié)犯罪嫌疑人、被告人的財物已無法償還所有被害人投入的本金，此種情況下，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮按比例償還各被害人的本金，確保各被害人最大限度地收回本金。
對于被害人人數(shù)眾多，且查封、扣押、凍結(jié)在案財物繁雜的涉眾型集資詐騙犯罪案件，可以設(shè)置相對獨立的財產(chǎn)處理程序，視案情靈活掌握處理的時機。如一些地方的司法機關(guān)探索嘗試采取公告通知被害人到指定機關(guān)申請財物返還登記，公告期為六個月。被害人申請登記的，應(yīng)當(dāng)在公告期內(nèi)提出并附相關(guān)證明材料。這樣，既有助于提高案件處理質(zhì)量，提升刑事裁判的公信力，也有利于消除被人的誤解，起到有效化解涉訴糾紛的積極作用。
七、判決生效后未隨案移送的贓款贓物及其孳息的處理《刑事訴訟法》規(guī)定，人民法院作出的判決生效后，涉案財物未隨案移送的，有關(guān)機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑事裁判對被查封、扣押、凍結(jié)的贓款贓物及其息進行處理。在司法實踐中，由于查封、扣押、凍結(jié)的主體不同，人民法院判決后在案財物的處理程序也不相同。
1．人民法院受理案件時，對于偵查機關(guān)凍結(jié)在金融機構(gòu)的存款、匯款、債券、股票、基金份額等贓款贓物，應(yīng)當(dāng)審查是否附有金融機構(gòu)出具的證明文件原件。人民法院作出生效判決后，通知該金融機構(gòu)上繳國庫，同時將判決書送達有關(guān)財政機關(guān)。金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在接到執(zhí)行通知書后十五日內(nèi)向人民法院送交執(zhí)行回單。
2．偵查機關(guān)對于查封、扣押、凍結(jié)的贓款贓物依法不移送的，人民法院作出的判決生效后，由原審的人民法院通知查封、扣押、凍結(jié)機關(guān)上繳國庫，同時將通知及判決書送達有關(guān)財政機關(guān)。查封、扣押、凍結(jié)機關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到執(zhí)行通知書后一個月內(nèi)向人民法院送交執(zhí)行回單。
3．查封、扣押、凍結(jié)的財物與本案無關(guān)但已列入清單的，應(yīng)當(dāng)由查封、扣押、凍結(jié)機構(gòu)依法處理。對于查封、扣押、凍結(jié)的財物屬于被告人的合法財物，財物未隨案移送的，一審人民法院應(yīng)當(dāng)通知查封、扣押、凍結(jié)機關(guān)將賠償被害人損失、執(zhí)行財產(chǎn)刑的部分移送人民法院執(zhí)行。

摘自：《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定理解與適用》第15-30頁，中國法制出版社2017年8月出版。內(nèi)容簡介：　刑事裁判涉財產(chǎn)部分的執(zhí)行，一直以來是刑事訴訟和執(zhí)行工作的難點問題。此處所稱的“財產(chǎn)部分”，是指財產(chǎn)刑以及《刑法》第六十四條規(guī)定中的有關(guān)事項。關(guān)于財產(chǎn)刑的執(zhí)行，《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋》已經(jīng)明確由人民法院執(zhí)行機構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行，《刑法》第六十四條規(guī)定的非刑罰強制性措施的執(zhí)行主體，尚無明確規(guī)定，致使長期以來司法機關(guān)之間以及人民法院部門之間執(zhí)行主體不明，權(quán)限不清，導(dǎo)致該類判決結(jié)果無法得到實際落實。為切實解決刑事裁判涉財產(chǎn)部分的執(zhí)行問題，進一步規(guī)范刑事裁判涉財產(chǎn)部分的執(zhí)行，最高人民法院執(zhí)行局在深入調(diào)研的基礎(chǔ)上起草了本規(guī)定初稿。經(jīng)過廣泛征求意見，慎重研究，反復(fù)修改，制訂了《關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)。

微店鏈接：https://weidian.com/item.html?itemID=2166309374